农民工武xx诉杨xx拖欠工程款纠纷案
一、案情简介：
2005年3月31日，xx市xx乡x村三街农民工建筑队武xx承接建造本村村民杨xx家民房住宅楼一幢，约定“后院（从）一层，接着起二层、三层，前脸（临街）一层属甲方（房主原有平方），接二层、接三层属乙方（前后建成一幢整体楼）。工价是肆拾伍元整一平方（45元／M²），没有外粉，有内粉，地面、前脸是水泥净面，其它杂活加活加钱，楼梯另算，以此为证”的简易施工协议，由于建筑面积、质量标准、付款办法和付款期限不明。交工后，被告以质量问题拖付工钱，原告催讨无果，寻求法律帮组。我受原告委托，河南xx律师事务所指派，担任原告一审诉讼代理人，将被告诉诸法庭。
二、办案经过：
接受委托以后，我分析了唯一能证明承揽法律关系的、漏洞百出的承揽协议，要求原告当事人补充（丈量）实际建筑面积——确定协议标的的实际建筑工程量（原告只说施工时丈量过，按每平方45元，减收到现金11700元，实际欠款6600元，但没有任何证据）。根据实际工程造价，减已收工程款（原告先期借支工程款记录——无被告签名确认），得出所欠工程款数额。为了证实、确定所欠工程数额，也为了收集和保全证据，律师动员原告先不急于起诉，以免打草惊蛇。给原告做工作：不要急于要款，以谈判确认欠款数额与还款计划为主，要求原告带上录音机，主动找到被告家，以结帐、对帐的方式，完成确认欠款数额或还款计划的证据收集，同时要将整个谈判过程录音，以防止谈判不成，被告不签字一无所获。正像律师预料：被告还是以工程质量问题，不予配合。原告说把帐算算，该修的修，该减的减，剩余部分能给的给，不能给的说个日子，签个还款期限。双方讨价还价后约定把总欠款数额6600多元再砍一半用作被告维修，剩余一半3300元，约定到年底村里分款时还。当原告让其写字据时，被告怎么也不写。无奈，原告春节前再去催讨，被告仍是不还，又推到南水北调拆迁款下来一定还。两次崔讨经过，原告均有录音。有了录音，律师动员原告过了春节立案，诉讼请求把加活加钱部分一块儿起诉。立案后，立即申请法庭现场勘察，以确定实际工程量。勘察中，被告除了提出工程质量问题（因房屋被告已出租他人，无法勘察）外，还提出了部分工程原告答应是送的，不算工钱的，但无证据。勘察法官问有无此事，原告为尽快得到工钱，避免被告不在勘察笔录上签字而前功尽弃，违心认可。勘察法官在总工程量中，减去不算工钱部分，得出新的实际工程量。开庭时，被告不但不承认欠款，反而提出反诉：工程款给超了。被告按原先工程量付完款，根据法院勘察结果，要求原告返还多收部分。质证时，原告举出了建房协议，通知证人出庭作证，播放了视听录音资料，结合勘验结果，被告哑口无言。辩论中，原告对被告提出的质量问题，提出两点反驳意见：一是房屋已交付，被告已进住使用并出租他人，视为合格；二是，质量问题与本案不是一个法律关系，被告应另案起诉。被告理屈词穷，拿不出任何证据，没有交反诉费，也没对质量问题提出新诉。
三、案件处理结果
根据法院的勘察结果，经过法庭调查，举证质证，法庭辩论，2007年4月26日，法院依法作出了“被告杨xx在本判决生效后十日内支付原告武xx工程款6725元”的公正判决。原、被告双方均没有上诉，目前本案已经执行完毕。原告当事人历经两年多，在律师的帮助下，终于实现了自己的合法权利。
附：代 理 词
尊敬的审判长、审判员：
我是河南xx律师事务所律师，接受原告武xx委托，受律师事务所指派，担任原告武xx诉被告杨xx拖欠工程款纠纷一案原告武xx的诉讼代理人，根据《中华人民共和国律师法》和《民事诉讼法》的规定，依法出庭参加诉讼，发表代理词。
接受委托以后，我详细了解了案件情况，走访了有关当事人，参与了法院的现场勘验，今天，又参加了开庭审理。现根据双方的争执焦点，特发表如下代理意见：
一、被告欠原告工程款事实清楚，证据确凿，依法应与认定
庭审中，原告所举证据：1、建房协议——证明原告自2005年3月31日起给被告杨xx家承建民房一座。约定三层，实际只盖二层，建筑面积407平方，工价45元∕平方，没有外粉，其它杂活加活加钱，楼梯另算。双方当事人签名画押，合同成立的事实；证据2、完工证明——证明原告自2005年3月31日给被告杨xx盖房至9月5日全部结束，并交付使用的事实；证据3、承建杨xx家工程项目一览表——证明原告按合同约定已履行了合同的事实。具体工程项目：主房约定三层（因被告违约，改变主意不盖了，原告并未追究），实际只盖两层，初测建筑面积407平方。经法院实际勘验，确认385平方（中间天井应在建筑范围内，被告提出减去，原告同意）。约定其他杂活加活加钱，楼梯另算部分，统统记为零活。现场勘验（除修旧房部分，如：修旧房、打澡池修地面、创旧墙重粉刷部分，因被告已将房屋租出，无法勘验外）确认各项均有。只不过被告认为建水池、楼梯、厨房、厕所、卫生间不属于零活，应包括在主房内。事实上，协议明确约定楼梯另算。其他是否应该另算，要看是民房还是公寓大楼。公寓大楼是整体设计，民房是分开另算。被告盖的显然是后者，属于民房。再看协议内容：楼梯另算，公寓大楼有楼梯另算的吗？修旧房部分虽被告将房屋租出无法勘验，但开庭时，三证人已证实确实做了，并证实天井地面，房后地面都是原告所建，因漏记，不在诉讼请求范围内。合同约定没有外粉，但原告做了，被告未制止而默认，实际是被告同意施工。原告的实际付出，等价劳务要得到等价报酬，被告是受益人，根据民法和合同法规定，已构成事实合同关系。被告不得以合同约定“没有外粉”不负工钱，更不得将外粉所需材料作价从先期工价中扣除，等于原告连工带料施工。因此，原告所列零活中的外粉，工价金额580元，加料400元，应该得到支持。
总之，确定了以上工程量：主房工价17325元，零活3477.5元（零活部分未约定工价，以原告实际出工记录为据——庭审中，被告承认这一事实），原告收到被告付款11700元，连主房工价就不够，录音中，原告要帐时说欠六千多，是指主房讲的，零活因有争议，未能提及。质证后，确认主房欠5625元，加零活（含外粉料400元）3477.5元，合计9102.5元。因此，被告欠原告工程款事实清楚，证据确凿，依法应与认定。
二、被告抗辩理由不成立，没有证据支持，依法应与驳回
1、被告自称款已付超（但无证据），按407平方分三次：一次850元，一次7500元，一次10800元，共付19150元。纯属谎言！庭审中，被告承认原告的两次要款录音是真的，强调杂活是送的，何来付超？被告语无伦次，前后矛盾，且无有效证据相印证，此辩解不能成立。
2、被告口口声声说盖的房净毛病，结算过了又要钱。仍然是谎言！工程结束，工程量意见不统一（原告按建筑面积407平方，含天井；勘验时，被告提出应减去天井，故勘验结果为385平方），何来结算？也就是说，被告一直不承认407平方的建筑面积，怎么会按407平方付款？工程完工后，被告一直瞅毛病，找理由，说“盖房毛病太大了，漏，房修好一点不争你”，且未修房，钱付超了，不是正常人逻辑思维。事实证明被告恰恰是以找毛病赖工程款！
3、从整个录音资料来看，被告是赶在南水北调征地之前突击盖房，而又想等得到赔偿后再付建房款。但此项事宜遥遥无期，故而有意赖帐。所提毛病问题，纯是一种借口，于本案无关，不是一个法律关系，被告应另案起诉。
4、从录音中，我们听到，原告要帐时，被告以找毛病修房为由，要挟、压价、赖帐不给；原告无奈答应所欠主房6600元两砍开，让两三千元给被告修房用，其他零活，加活加钱部分，原告就根本没敢提，只能等主房清了，再说零活。因为2005年春节被告拖欠原告工程款，原告借款给工人开资，因此，原告过不去年。勘验时被告缪辩楼梯、厨房、厕所、卫生间等不属于零活包括在主房内，其他零活：狗棚、大门外地面等“是原告送俺的”是没有依据的。说协议上没有外粉，原告干了，浪费被告400元材料，也是没有道理的。
综上所述：被告欠原告工程款事实清楚，证据确凿，依法应与认定；被告抗辩理由不成立，没有证据支持，依法应与驳回。以上意见，望法庭在合议时高度重视并予以采纳。
谢谢审判长




河南xx律师事务所 毋树超
2007年3月27日